“包厨”厨师与餐饮企业是否存在劳动关系

　　“包厨”指的是餐饮企业经营者

　　将后厨承包给他人

　　由其招聘人员、安排工作、负责管理

　　确定工资总额和取酬方式

　　由承包人统一发放和支配

　　“包厨”成为餐饮经营者

　　解决后厨管理难题的优选方案

　　但也产生了一些纠纷

　　鹿邑县法院就审理了一起

　　因“包厨”产生的劳动争议

　　刘某诉称

　　其于2021年8月到某餐饮公司上班

　　是后厨炒锅厨师

　　月工资5300元

　　没有签订书面劳动合同

　　于2022年2月离职

　　起诉要求餐饮公司

　　支付双倍工资、经济补偿金和加班工资

　　并提供仲裁裁决书、照片、视频等证据

　　证明形成事实劳动关系

　　该餐饮公司辩称

　　其在2021年6月签订劳务承包协议

　　将后厨承包给案外人宋某

　　每月支付承包费45000元

　　后厨雇员的劳务报酬由案外人宋某支付

　　不受公司管理

　　双方不构成劳动关系

　　并提供劳务承包协议、工资表

　　考勤表、收条等证据

　　证明其主张

　　法院经审理认为

　　本案争议焦点为双方是否存在劳动关系

　　从现有证据看

　　刘某系案外人宋某招聘的后厨炒锅厨师

　　工资由宋某负责发放并受其管理

　　刘某未提供有效证据

　　证明与该餐饮公司之间存在劳动关系

　　故判决驳回其诉讼请求

　　二审维持原判

　　法官说法

　　根据劳动合同法规定

　　用人单位与劳动者之间

　　应当签订书面劳动合同

　　未签订书面劳动合同的

　　判断劳动者与用人单位之间

　　是否存在劳动关系

　　应重点看以下几点

　　①用人单位是否具有用工资格

　　②是否受用人单位管理

　　③是否由用人单位发放工资

　　④从事工作是否属于用人单位业务

　　一般从工资凭证、社保记录

　　身份证件、考勤记录、招工记录等凭证去判断

　　劳动者应注意保存上述资料

　　维护自身合法权益

　　审核｜ 张振峰

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