40个案例分析，帮助你入门债法

　　原标题：40个案例分析，帮助你入门债法

　　

　　本书是旨在帮助学生初窥合同法门径的案例分析教程。

　　从第1版起就在德国民法学界受到好评，之后的各版次亦好评不断。

　　各主体版块大多从一个简单的基本案例开始，紧接着是针对特别问题的案件变型或者其他的案件，有助于深化现有的知识。

　　

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　　著译者简介

　　

　　作者简介

　　〔德〕尤科·弗里茨舍（J?rg Fritzsche），德国雷根斯堡大学法学院民法、商法和经济法教席教授。

　　1991年，在知名教授赫尔穆特·科勒（Helmut K?hler）门下获得博士学位，其博士论文获得奥格斯堡大学校级大奖（Universit?tspreis）。1997年，仍然在赫尔穆特·科勒教授指导下，通过教授资格论文。2001年起，在雷根斯堡大学任教至今。

　　研究重心包括：反不正当竞争法、限制竞争防止法、合同法，以及电子商务中的合同法、信息技术法、占有和所有权。迄今为止，出版了博士论文和教授资格论文各1本、民法案例研习教程3本，参与撰写评注多部，目前筹划撰写一本竞争法和卡特尔法教科书。

　　译者简介

　　赵文杰，法学博士，华东政法大学法律学院副教授。主要研究方向为债法（尤其是不当得利之债和合同之债）。曾受国家留学基金委资助，作为联合培养博士生（2009—2010年）和访问学者（2016年、2017年）在德国明斯特大学求学一年半。主要作品有《法定返还之债规则的合与分》《论法定解除权的内外体系——以〈民法典〉第563条第1款中“合同目的不能实现”为切入点》《论不当得利与法定解除中的价值偿还——以〈合同法〉第58条和第97条后段为中心》《给付概念和不当得利返还》等。

　　

　　前言

　　新版关注了截至2014年上半年的立法、判决和学说。基于立法——尤其是转化《欧盟消费者权利指令》——和司法实践的最新发展必要之处，新版对案例进行了重新处理。补充和回答了细心的读者们提出的建议和问题，同时我一如既往地非常欢迎读者们提出建议和问题，因为这反映了学习者们究竟在哪些问题上还需要帮助。

　　具体案例的前期思考部分大多很简短，因为解答部分之前都有包含具体检验要点的提纲，这让检验结构一目了然。部分提纲还包括解答的关键词。这些旨在让初学者明白闭卷考试中在开始誊清稿之前完成的解题提纲看上去是怎样的。通常，解题提纲中不仅要有检验要点，还要包括要在解答中探讨的问题的所有方面。这在本书中无法经常呈现，因为它在解答之前且需要大量的篇幅。

　　尤科·弗里茨舍

　　于雷根斯堡

　　2014年6月

　　

　　第1版前言

　　本书旨在帮助低年级学生入门解决合同法案例。为此，各个主题版块大多始于一个简单的基础案例。然而，由于只有能够发现案例中的问题时，方能正确地学会解题，因此案件变型或涉及更特殊问题的进一步的案例也随之而来。同时，这些也有助于加深既有的认识。因此，本书也可为稍高年级的学生使用。

　　将主题限于合同之债的原因是债法总论中的绝大部分问题主要发生在这一领域，而法定之债经常适用特殊规则。案例的排列顺序大致和教科书（和讲授大课）的阐述一致。因此，首先处理合同（和准合同）之债的成立、其内容和履行，但重点还是在给付障碍法上。本书除了处理处于核心地位的第275条及以下、第320条及以下的案例，还处理有关解除和消费者撤回后果、债权让与问题和买卖、租赁、劳务及承揽合同中特殊问题的案例。

　　因为缺乏联邦最高法院关于现行法的判决，所以人们经常完全不清楚，应建议选用多种可能的解决路径中的哪一个。遗憾的是，这经常发生在债法改革应解决的问题之处，或此前根本没有问题的地方。这必然会导致本案例书中涉及大量的争议，并需作者对其影响发表观点。因此，与初衷相反，案例的解答经常是不甚简明的，这同时和对结构的提示或其他问题结合在一起。这些问题因本书的篇幅所限，无法以单独的案例来构建阐释。

　　人们，尤其是学生们不应被案例解答的长度和所需处理的大量问题吓倒。因为只有通过练习，我们才能在法律上正确地认识和解决新出现的、其问题尚不明晰的、从不为人所知的案例。

　　目录（案例指引）

　　

　　第一部分 合同之债的解题指引

　　一、典型的请求权目标和请求权基础

　　（一）实际履行请求权（原请求权）

　　（二）其他的履行请求权

　　（三）损害赔偿请求权（次请求权）

　　（四）解除和减价；撤回；返还请求权

　　（五）其他的请求权目标

　　二、检验流程和请求权构成

　　（一）实际履行请求权（Erfüllungsansprüche）

　　（二）损害赔偿请求权

　　（三）返还请求权

　　第二部分 案例

　　案例1 购衣的困扰

　　买卖合同的缔结——同时履行抗辩权——留置权——一般交易条件的审查

　　案例2 该死的色拉叶

　　缔约过失——通过判决的原则具体化第311条第2款和第241条第2款——竞合的侵权请求权——第280条第1款第2句和违反交往安全义务中的证明责任倒置——罹于时效——债务关系中第三人保护和第311条第3款第1句

　　案例3 支付的尝试

　　清偿，代为清偿和间接给付——以转账清偿金钱之债——抽象或有因的债务承认

　　案例4 玻璃碎片

　　嗣后和自始客观不能——依第275条第1款免于给付——债务人免于给付时的对待给付请求权——替代给付的损害赔偿——财产损害——差额说和替代说

　　案例5 不足额保险(Unterversicherung）

　　要求代偿物的请求权（代偿返还）——维持对待给付请求权——以代偿物计算替代给付的损害赔偿

　　案例6 极强的诱惑

　　双重买卖——要求获得赔偿的请求权，第285条第1款——因协议从物中获得的代偿（出让收益）——第275条第2款的影响——在出卖人免于给付后返还价金，第326条第4款——要求代偿物的请求权和对待给付义务，第326条第3款

　　案例7 工作或服役？

　　亲自给付的不可期待性，第275条第3款——给付拒绝权和对待给付——继续性债之关系——绝对定期之债——继续性债之关系中以终止替代解除

　　案例8 改道（Umleitung）

　　种类之债中因不能而免于给付——撤回特定化（反/解特定化）——给付费用过巨

　　案例9 笨重物件的灭失

　　特定之债和种类之债的界分——库存之债——不能和受领迟延——债权的可清偿性——特定化和第300条第1款中的风险移转——依第326条第2款或第446条第3句移转对待给付风险

　　案例10 奥托卡（Ottokar）的幸运与毙命

　　物之风险、给付风险和价金风险——寄送买卖中的风险移转——用自己人运输和第447条——由代理人移转所有权——由占有辅助人交付——承担责任的前提条件

　　案例11 徒然的尝试

　　违反主给付义务——替代给付的损害赔偿——赔偿义务的范围——赔偿徒然支出的费用——营利性推定——依第649条终止承揽合同

　　案例12 被轧扁的摩托车

　　可归责于债权人的免于给付——可归责于双方的不能——免于对待给付义务——替代给付损害赔偿中的考虑—— 与有过错——基于第280条第1款的债务人的（反对）损害赔偿请求权

　　案例13 泄密了

　　一般的银行合同——框架合同——作为无原给付义务的法定之债的交易关系——义务违反所生之损害赔偿——与替代给付损害赔偿的界分——保密义务和不作为请求权——第281条和第282条的关系——依第324条解除

　　案例 14周一到的草莓

　　不履行和给付不能的界分——绝对定期行为——依第323条第1款解除——设定期限和无须设定期限

　　案例15 旧的帕兰特评注（Palandt）

　　依第323条第1款解除——第346条第1款规定的返还请求权——所有权保留（第449条）和解除——基于第280条、第281条第1款的替代给付的损害赔偿——第162条意义上的阻止条件成就

　　案例16 迟到的两轮摩托车

　　债务人迟延——同时履行抗辩权——成立受领迟延的提出给付——金钱之债的特殊之处——无须催告——赔偿迟延损害——损益相抵——就意外承担的责任，第287条第2句

　　案例17 迟到的两轮摩托车们

　　债务人迟延——迟延的要件——催告及无须催告——有偿债权中陷入迟延的最晚时间——迟延利息——种类之债和金钱之债中的可归责性——尽管可抵销仍留置？

　　案例18 芯片市场的价格波动

　　第275条第2款和第313条的界分——作为等价关系破坏的经济上不能——调整合同的请求权——价格上涨时的风险分配

　　案例19 Pharao 不再能越障了

　　解除后的返还请求权——解除后的用益偿还——不能返还时的价值偿还——价值偿还和损害赔偿的竞合

　　案例20 动感单车

　　交易场所外缔结的合同——远程交易——撤回和合同返还清算

　　案例21 www.netzladen.de

　　远程销售合同——电子交易中的缔约——撤回和返还清算——消费者借贷——关联交易

　　案例22 债权让与的后果

　　债权让与——债权让与中的债务人保护——保有既存之抗辩——同时履行抗辩权——对债权让与人给付

　　案例23 抵销者

　　债权让与——债务人保护——依据第406条保有抵销机会——抵销的要件——让与担保

　　案例24 有问题的刹车

　　买卖中的物之瑕疵担保——设定期限及无须设定期限——在一般交易条件中排除瑕疵担保和恶意地排除瑕疵担保——瑕疵担保和撤销——解除，减价和替代给付的损害赔偿

　　案例25 沉默的出卖人

　　买卖中的物之瑕疵担保——品质约定——补正给付——替代全部给付的损害赔偿和解除——无须设定期限——责任排除（免责）——故意隐瞒瑕疵——与担保相当的责任——代理人的自己责任

　　案例26 南非的铁锈

　　买卖中的物之瑕疵担保：在特定物买卖中以更换请求权为补正给付——损害赔偿——无须设定期限——涉及补正给付的拒绝权，第439条第3款

　　案例27 失败、倒霉和地砖！

　　消费品买卖中的物之瑕疵担保：安装案中补正给付请求权的范围——拆卸和安装费用的赔偿——合指令的解释——涉及补正给付的拒绝权，第439条第3款

　　案例28 框架断了

　　瑕疵损害和瑕疵结果损害——物之瑕疵中的诉讼时效期间——供货——出卖人保证的解释和一般交易条件——物之瑕疵中的侵权责任和产品责任——向前供货人追索——经销商和生产者的连带责任

　　案例29 用益问题

　　替代给付之损害赔偿和与给付并存之损害赔偿的界分——营业损失的赔偿——担保——归责关联——合法替代行为——减损的不真正义务

　　案例30 错误交货

　　案例31 有毛病的驾驶系统

　　买卖法中自行排除瑕疵时的请求权——排除责任（免责）——瑕疵的证明责任——消费品买卖——无因管理和费用型不当得利

　　案例32 有障碍的房屋买卖

　　买卖中的创设占有义务和权利瑕疵责任——物之瑕疵和权利瑕疵的界分以及瑕疵损害与瑕疵结果损害的界分——给付迟延和一时不能——迟延损害——因缔约过失废止合同——交易基础丧失——错误撤销

　　案例33 法学上的精巧

　　赠与——自始主观不能——依第311a条第2款承担责任——作为履行辅助人的公证人——赠与的撤回——附负担赠与

　　案例34 日渐寂寥的购物中心

　　租赁物瑕疵——交易基础丧失——因重大事由即时终止继续性债之关系

　　案例35 不能再用车轴了

　　出租人的主给付义务——将主给付义务转给他方——租赁物瑕疵——经济上全损时第275条第2款意义上的不可期待的给付困难——主张抗辩权和对待给付请求权——在租赁中对第326条第1款第2句作目的性限缩

　　案例36 桑格尔的酒菜账

　　劳务合同中的义务违反——归责的标准——简单的损害赔偿和替代给付损害赔偿的界分

　　案例37 倒霉的侦探

　　侦探服务中劳务合同和承揽合同的界分——劳务提供者的瑕疵给付——报酬请求权——替代给付的损害赔偿

　　案例38 老宝贝有时会生锈

　　承揽合同中的瑕疵担保——承揽人在补正给付中的选择权——重作中的返还——价值偿还——解除——减价——替代给付的损害赔偿

　　案例39 直到车检把我们分开

　　承揽合同中的瑕疵担保——承揽人在补正给付中的选择权——重作中的返还——价值偿还——解除——减价——替代给付的损害赔偿——（瑕疵）结果损害和附随损害的赔偿——履行辅助人的责任——罹于时效

　　案例40 谁付款给中介人？

　　缔结中介合同——利益第三人合同——依第654条丧失报酬请求权——届期和届期条件

　　缩略语表

　　文献缩写

　　关键词索引

　　TOUR

　　德国债法案例研习I：合同之债（第6版)

　　〔德〕尤科·弗里茨舍 著 赵文杰 译

　　

　　

　　本书是旨在帮助学生初窥合同法门径的案例分析教程。其中对主题的处理，大多从一个简单的基本案例开始，紧接着是针对特别问题的案件变型或者其他的案件，有助于深化学生现有的知识。本书主题限于合同之债，原因在于债法总则的规则大多仍可适用于合同之债，而法定之债则经常适用特别规则。案例的次序与大多教科书（和讲授课）的阐述顺序相仿。本书在德国民法学界从第1版起就受到好评，且之后的各版次亦好评不断。

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