大咖坐堂：民法典逐条讲解（二十三）

　　为推进嘉定区宪法及民法典学习强化工程，嘉定区推出民法典短视频系列解读，让民法典走到群众身边。且听申骏律师事务所管敏正律师坐堂开讲，娓娓道来。

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　　民法典第七十四条

　　【法条原文】

　　第七十四条：法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。

　　分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。

　　【法条解读】

　　本条是对法人设立分支机构及清偿债务的规定。

　　法人的分支机构，是指企业法人投资设立的、有固定经营场所、以自己名义直接对外从事经营活动的、不具有法人资格，其民事责任由其隶属企业法人承担的经济组织。包括企业法人或公司的分厂、分公司、营业部、分理处、储蓄所等机构。

　　法人设立分支机构，可以根据自己的实际需要确定。只有在法律、行政法规规定，分支机构应当办理登记的时候，设立的分支机构才需要按照规定办理登记。

　　法人的分支机构是法人的组成部分，其产生的责任，本应由法人承担有限责任，由于法人的分支机构单独登记，又有一定的财产，具有一定的责任能力，因而法人的分支机构自己也能承担一定的责任。

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　　民法典第七十五条

　　【法条原文】

　　第七十五条 ：设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。

　　设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。

　　【法条解析】

　　本条是对设立中的法人部分民事权利能力及责任承担的规定。

　　设立中的法人不同于筹备前的法人。筹备前的法人，是指发起人开始筹备设立某个法人组织，但还没有成立筹备机构，从事实际的设立行为。设立中的法人须成立了筹备机构，实际地从事设立法人的行为。

　　由于设立中的法人在从事设立行为中要从事某些民事法律行为，发生一定的债权债务关系，故设立中的法人是具有部分民事权利能力的特殊团体。其受到的限制是：1.其民事权利能力的范围仅限于从事必要的设立行为；2.应当以将来法人成立为条件而享有相应的民事权利能力。

　　设立中的法人由于已经具有独立的行为机构、独立的财产和相对独立的责任能力，具有一定的民事权利能力，但因其并未通过登记获得公示，为保护债权人利益，其责任不能完全独立。其责任承担的规则是：1.设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果在法人成立后由法人承受。法人设立完成，具有了完全民事权利能力，当然在设立中从事的民事活动后果均由该法人承受。2.设立中法人的设立行为没有成功，法人未成立的，其在设立法人过程中从事的民事活动的法律后果，应当由设立人承受。设立人如果为二人以上，所有的设立人应当承担连带责任。3.上述规则强调了一点，即有一定组织形式的设立中法人，通常有筹备组，有相对独立的财产，能够承担民事责任的，具有自己承担民事责任的能力，完全可以用设立中法人的名义承担民事活动的法律后果，设立中的法人的成员对于设立中的法人的债务承担无限责任。

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　　民法典第七十六条

　　【法条原文】

　　第七十六条：以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。

　　营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。

　　【法条解读】

　　本条第1款规定了营利法人的定义。这一规定强调了营利法人的两个特征：一是成立的目的是为了取得利润，即以营利性为目的。二是取得利润后要分配给股东等出资人，即出资人取得利润。这两个特征同时具备是营利法人与其他法人的根本区别所在。

　　本条第2款规定，营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。

　　有限责任公司包括国有独资公司及其他有限责任公司。有限公司股东仅以其出资额为限对公司承担责任，股东人数为50人以下。

　　股份有限公司是指公司资本由股份所组成的公司，股东以其认购的股份为限对公司承担责任的企业法人。

　　除了有限责任公司、股份有限公司，营利法人还包括

　　(1) 全民所有制企业；

　　(2) 集体所有制企业；

　　(3) 联营企业；

　　(4) 在中华人民共和国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业(现统称为外商投资企业)；

　　(5) 私营企业；

　　(6) 依法需要办理企业法人登记的其他企业。

　　上述这些企业法人，如果不是按照公司法成立的公司法人，没有采用公司法人的组织结构，则属于本条所规定的“其他企业法人”。

　　原标题：《大咖坐堂：民法典逐条讲解（二十三）》

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