收养关系与代为抚养关系在司法实践中的区分认定 ｜ 山东高法微信公众号

　　基本案情

　　赵某、刘某丙诉称，被继承人刘某乙与刘某甲之父刘某丁、刘某戊、刘某己、刘某庚是同胞兄弟姊妹关系。赵某与刘某乙是夫妻关系，婚后生育一女刘某丙。后赵某与刘某乙离婚，刘某乙再婚并生育一女刘某辛。刘某丁去世后，刘某甲追随其奶奶丁某搬至赵某与刘某乙共同所有的位于某村的房屋居住。刘某乙于2019年9月去世，其母丁某于2021年6月去世。赵某、刘某丙与刘某戊、刘某己、刘某庚对刘某乙的遗产分割产生争议，为此诉至法院，要求依法分割刘某乙遗留的位于某村的房屋一套以及经法院确认的债权一份。

　　刘某戊、刘某己、刘某庚辩称，法院查明上述位于某村的房屋应该是谁的，就认可是谁的，按照法律规定办。

　　刘某甲述称，其与刘某乙之间长期以父子相称，双方之间构成收养关系。上述位于某村的房屋已经由赵某、刘某乙在离婚协议中写明赠给刘某甲，该协议已于当地民政局留存备案，该房屋的所有权属于刘某甲，不应作为刘某乙的遗产予以分割。

　　山东省桓台县人民法院经审理查明：被继承人刘某乙与刘某甲之父刘某丁以及刘某戊、刘某己、刘某庚是同胞姐弟关系，五人之父早年去世。赵某与刘某乙系夫妻关系，1986年生育一女刘某丙。赵某与刘某乙于1986年建造了涉案的位于某村的房屋。刘某甲之父刘某丁婚后于1991年6月20日生育刘某甲。后刘某丁去世，刘某甲随其奶奶丁某搬至上述房屋，与赵某、刘某乙、刘某丙一家三口同住在该房屋院内。刘某乙于2019年9月去世，其母丁某于2021年6月去世。

　　刘某乙与他人于2000年3月12日生育一女刘某辛。2004年3月9日，刘某乙与赵某协议离婚，《离婚协议书》中载明：“1、子女安排：女儿刘某丙由赵某抚养，上学费用由刘某乙管，每月15号刘某乙给刘某丙500元一直到参加工作；2、财产处理：位于某小区住房归赵某和刘某丙所有，位于另一小区的楼房归刘某乙所有，位于某村的房子由刘某甲所有。” 2011年7月20日，刘某乙与赵某复婚，次日即2011年7月21日两人再次离婚，《离婚协议书》载明：“1、子女安排：女儿刘某丙已自立；2、财产处理：（1）位于某小区住房一套归女方所有；男方随时协助女方办理产权变更登记手续，办理产权变更登记手续所需的费用由女方承担；（2）婚姻存续期间无共同债权债务。”

　　赵某、刘某丙向法庭提交某村集体土地使用权登记审核公告明细表，证实在2015年涉案房屋的土地确权时，刘某乙将其与赵某共建、共有涉案房产土地使用权确认到刘某乙名下。

　　刘某甲向法庭提交刘某乙为户主的常住人口登记卡，显示刘某乙为父，刘某甲为子，刘某甲系“2016年1月27日因投靠亲属迁入本址”。公安机关出具证明一份，载明刘某甲与刘某乙是父子关系。后公安机关又向法院出具关于刘某乙与刘某甲关系证明的情况说明一份，载明：“公安机关通过查询系统及历史户籍档案后，出具了亲属关系证明，此证明仅证明同户人员与户主间的亲属关系，并不证明是否是生物学亲生关系”。

　　赵某、刘某丙向法庭提交居民户口本、独生子女证，其中居民户口本显示1998年8月19日、2005年3月25日两次户口登记，刘某乙、赵某和婚生女刘某丙的户口登记在一个户口本上，且只有一家三口人，并无刘某甲；独生子女证显示2013年10月21日某镇政府向刘某丙发放该证，刘某丙是刘某乙、赵某夫妇的独生女，刘某乙与赵某未生育、未收养其他子女。

　　2017年7月6日，人民法院判决董某等偿还刘某乙借款本息32万元，该判决已发生法律效力。

　　裁判结果

　　山东省桓台县人民法院于2021年11月30日作出（2021）鲁0321民初3781号民事判决：一、位于某村的房屋由赵某享有二分之一份额，刘某丙享有六十分之十一份额，刘某辛享有六十分之十一份额，刘某戊、刘某己、刘某庚及刘某甲各享有三十分之一份额；二、生效民事判决确认的债权，刘某丙享有三十分之十一份额，刘某辛享有三十分之十一份额，刘某戊、刘某己、刘某庚及刘某甲各享有十五分之一份额；三、驳回第三人刘某甲的诉讼请求。一审宣判后，各方当事人均未提出上诉，一审判决已发生法律效力。

　　案例解读

　　本案主要涉及收养关系与代为抚养关系的区分认定问题。

　　收养是指自然人根据法律规定的条件、程序领养他人的子女为自己的子女，创设拟制血亲亲子关系的民事法律行为；代为抚养则是指生父母因无经济能力、患有严重疾病、丧失民事行为能力、死亡等特殊原因不能或不宜直接抚养子女，而将子女委托他人代为照顾的代管行为。现实生活中收养与代为抚养的情形并不鲜见，二者从形式上看也主要都是为了对未成年人的抚养。但从上述作为法律概念的角度来看，收养与代为抚养具有本质性的区别，具体可从以下几个方面予以区分：

　　第一，目的不同。收养的目的有多种，包括但不限于延续血统、继承家产、同情未成年人遭遇等，但追求的结果均系让本没有血亲关系的收养人与被收养人之间建立法律拟制的亲子关系。与此相对应，生父母作为送养人，其目的则是为了终止其与子女之间的权利义务关系。而代为抚养的目的则相对单一，生父母与代为抚养人均系从保障被抚养人的基本生存环境和维护被抚养人的合法权益角度出发，并不追求建立或消灭亲子关系的结果。

　　第二，成立要件不同。收养为要式的法律行为。收养关系的成立存在收养登记、收养公告、收养协议、收养公证、收养评估等多个形式要件。其中收养登记是收养关系的成立要件，不依法办理收养登记手续的，收养关系无效，即自始不发生法律效力。而代为抚养关系的成立则没有特别的成立和生效要件，也不需要履行特定的法律程序，只要未成年子女的父母与代为抚养人均自愿并达成一致意见且代为抚养人实施了大众通常理解的抚养行为即可成立并生效。

　　第三，主体范围不同。《中华人民共和国民法典》第1107条规定，代为抚养人仅限生父母的亲属、朋友，被抚养人限于孤儿或者生父母无力抚养的子女。而我国规定的收养人、被收养人的范围并不限于此，收养人只要是符合《中华人民共和国民法典》中关于收养人条件的民事主体即可，被收养人除孤儿或者生父母无力抚养的子女外，还包括查不到生父母的未成年人。

　　第四，法律后果不同。收养关系的成立使得收养人与被收养人之间产生法律上的拟制血亲的亲子关系，这种拟制血亲的亲子关系与自然血亲的亲子关系享有同样的权利义务。这就意味着它会涉及到对未成年人的抚养教育、对收养人老年的赡养扶助以及家庭财产继承等一系列民事法律关系。同时，收养关系受法律保护，收养关系依法成立后当事人一方意欲解除的，需采取协议解除或诉讼解除的方式，否则合法成立的收养关系继续存在且有效。而代为抚养并不会发生上述法律效果。因抚养权为未成年人父母所享有的法定权利，故代为抚养人不会因其与被抚养人共同生活或对被抚养人照顾更多而获得被抚养人的抚养权。正因如此，被抚养人的亲生父母随时可以解除代为抚养的委托关系。

　　根据以上收养与代为抚养的区分认定要点，再具体到本案中，刘某甲是刘某乙同胞兄弟的亲生子，在刘某甲生父早逝、母亲改嫁后，刘某乙将刘某甲接到家中长期共同生活，虽然刘某甲述称其与刘某乙以父子相称，但结合庭审调查以及本案现有证据，刘某乙与赵某夫妇作为刘某甲的叔婶，其对刘某甲仅是代为抚养，自始至终并无收养刘某甲的意思表示，且刘某乙与赵某婚后育有独生女，并不符合当时《中华人民共和国收养法》的收养条件，双方亦未办理收养登记手续。因此，本案应当依法认定刘某甲与刘某乙之间不存在收养关系，双方之间仅构成代为抚养关系。在此情况下，刘某甲无权参与对刘某乙名下遗产的直接分配，但其作为刘某丁的继承人，可以代位继承丁某的部分遗产。本案案情虽不复杂，却是婚姻家庭纠纷审理实践中的一个缩影。当事人之间因为无法正确区分代为抚养与收养而提起的法定继承纠纷、抚养权纠纷、确认收养关系纠纷等案件时有发生。对此，收养行为与代为抚养行为的成立可能会面临潜在的风险，但收养与代为抚养背后都表达了成年人妥善照顾未成年人的意愿，成年人无一例外都应当担负起照顾未成年人的责任，为未成年人创造一个温暖幸福的成长环境。这也是践行社会主义核心价值观从而维护社会和谐稳定的一大善举。

　　相关法条

　　《中华人民共和国民法典》第一千零九十三条　下列未成年人，可以被收养：（一）丧失父母的孤儿；（二）查找不到生父母的未成年人；（三）生父母有特殊困难无力抚养的子女。

　　《中华人民共和国民法典》第一千零九十八条　收养人应当同时具备下列条件：（一）无子女或者只有一名子女；（二）有抚养、教育和保护被收养人的能力；（三）未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病；（四）无不利于被收养人健康成长的违法犯罪记录；（五）年满三十周岁。

　　《中华人民共和国民法典》第一千一百零五条第一款收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。

　　《中华人民共和国民法典》第一千一百零六条收养关系成立后，公安机关应当按照国家有关规定为被收养人办理户口登记。

　　《中华人民共和国民法典》第一千一百零七条孤儿或者生父母无力抚养的子女，可以由生父母的亲属、朋友抚养；抚养人与被抚养人的关系不适用本章规定。

　　《中华人民共和国民法典》第一千一百二十七条遗产按照下列顺序继承：

　　（一）第一顺序：配偶、子女、父母；

　　（二）第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

　　继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承；没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。

　　本编所称子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。

　　本编所称父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。

　　本编所称兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。

　　法官简介

　　

　　荣明潇，淄博市中级人民法院审委办副主任、四级高级法官。

　　甄晓玮，山东省桓台县人民法院法官助理。

　　

　　一审独任审判员：巩若润

　　法官助理：甄晓玮 书记员：齐秋阳

　　编写人：淄博市中级人民法院 荣明潇

　　山东省桓台县人民法院 甄晓玮

　　审定人：山东省高级人民法院 芦 强

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　　家事法苑微信号：famlaw

　　http://www.famlaw.cn/Do_index_gci_58.html。

　　2）专题资料：家事诉讼程序立法及完善相关资料、继承法修改专家建议稿及争鸣专题资料、婚姻法司法解释三实施一周年专题资料、2008全年合集精编版、2009年全年合集、2011年全年合集、《婚姻法》司法解释（三）第7条的理解与适用争议专题、全国首例冷冻胚胎权属案专题特别版、夫妻婚内确认财产所有权诉讼问题之探讨资料专题、家事法实务沙龙夫妻财产约定、赠与辨析专辑等，下载网址：

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　　3）《“家事法苑”未成年人保护专题法律资讯简报》，于2018年7月创办，电子双月刊，下载网址：

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　　法律人电影.音乐休闲主题微信群

　　群内每天不定时分享电影及音乐最新资讯，群友围绕电影和音乐主题交流互动，丰富法律人的业余生活；

　　不定期组织群友线下集体观影、电影资料分享、电影原声音乐视听鉴赏沙龙。

　　有意愿加入者应以“城市+单位简称+真实姓名，加电影音乐群“，申请添加以下任一管理员：

　　“家事法苑”家事法实务交流系列微信群群规则

　　（2019年2月修订版）

　　“家事法苑”家事法实务交流系列微信群由“家事法苑”律师团队创建，目前包括以下21个群：家事法苑实务交流微信群（A-K群）、继承法苑实务交流群（A-D群）、涉外家事法苑实务交流群（1-2群）；此外，还有法律人电影.音乐休闲主题微信群（1-4群）。

　　总群主：杨晓林

　　其中，涉外家事法苑实务交流群分群主：赵宁宁；副群主：李丹、陆珊菁、冉维佳

　　各群管理员：杨晓林、段凤丽、邓雯芬、王志锋、徐文丽、杨竹一、李琳、李炜、辜其坤、严健、万薇。

　　一、建群宗旨

　　家事无小事。真诚欢迎对婚姻家事继承及相关领域感兴趣的律师、法官、检察官、学者、公证员、房管、民政、妇联等政府公务人员、法务工作者及其他法律从业者、学生、媒体朋友加入，共建阳光下专业领域内法律职业共同体业务探讨交流的和谐平台。

　　二、本系列群分享、交流的主题及范围

　　本系列群定位为特定专业领域主题群、学习型群。

　　本系列群主题为婚姻家事继承相关问题，群内分享资讯及交流范围原则上应限于与主题相关的实体及诉讼与非讼程序理论与实务问题。继承法苑实务交流群和涉外家事法苑实务交流群分享资讯及交流范围特定于继承问题和涉外家事问题。

　　群内主要分享国内外婚姻家庭立法、司法及理论研究动态，如家事审判方式改革、典型婚姻家事案例等资讯。在主题上涵盖婚姻家庭继承领域权利保护问题，如性别平等、妇女权益保护、未成年人及老年人权益保护等基础法律议题；与婚姻家庭继承有关的新型财产、新型权利等新型法律实务难题；婚姻家庭伦理方面社会学、心理学等相关社会科学议题。

　　本系列群无意走向综合群，如单纯刑事、商事、劳动、交通事故等其他领域话题可另行解决，但与本群主题交叉的除外。

　　三、入群方式

　　为保障本群安全、高质量及可持续发展，防止滥加群，本群对外不作任何宣传，群规则只刊发于“家事法苑”微信公号自定义菜单及每期公号推文的文末。群友入群由群管理员专人统一审查、邀请新人入群。

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　　四、实名交流

　　本群实行实名（真实身份）交流制！

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　　尊重群友，未经事先允许、不得随意添加其他群友为个人好友。

　　严禁违反群友意愿，发送广告等商业信息、擅拉群友加入其他主题群等不良行为，一经举报，立即移除出群。

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　　本群谢绝分享过于简单的普法、相关问题说明性的“软文”及单纯诉讼技巧类的文章。

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　　九、交流方式建议

　　鼓励、提倡群友开展与群主题密切相关的理论与实务的互动交流。

　　本群交流问题，可由个案切入，但禁止单纯的个案办理咨询，应先概括基本事实，从中提取有理论及实务研讨价值的一个或几个问题集中深入交流，最后以旗帜鲜明的问题进行讨论。

　　本群交流问题的方式建议为：应先主动查找必要资料，一次性把基本案情、事实叙述清楚（不要再让群友追问事实）并注明自己的初步看法，能附上相关法律法规法条及司法解释等依据为宜，抛砖引玉，希望听取群友的意见和建议。

　　群友在解答问题时，也应先思考，较系统阐述自己对此问题的看法及观点，不要采用漫无边际地三言两语聊天式交流，以免造成刷屏、影响群友。

　　群友可在群内畅所欲言，严禁群友不管基于任何目的、未经发言群友同意、擅自截屏在群外分享、使用，如有违反，一经发现，管理员有权清理出群。

　　十、尊重智力劳动成果

　　尊重智力劳动成果，群内分享资讯仅供群友学术及实务探讨、交流及研究使用。

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　　十一、违规及处理

　　群友应自觉遵守本群规则并接受群主及管理员的善意提醒及劝告；

　　对于违反群规则的行为，群主或管理员有权、有义务即时制止。

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　　良好的群的氛围，需要大家共同维护、共同呵护!

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　　“家事法苑”微信群管理员团队

　　2019年2月1日

　　“家事法苑”（famlaw)

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