成年人的崩溃，往往是从借钱开始的…

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　　成年人的崩溃，往往是从借钱开始的。无论是借钱的，还是被借的，都有可能面临资金风险，甚至是朋友翻脸、人财两失…朋友间借钱双方应注意什么问题，遇到资金风险又该如何维权？

　　老刘在餐饮公司运营部已经工作了十多年，坐上了主管的位置。有经验，也积累了一定的资金，于是，他打算开家餐饮公司，自己做老板。

　　老刘很快就辞职开始筹备公司，靠着工作留下的人脉，找到了投资人老黄。两人注册登记了有限责任公司，公司名称为乙公司，公司注册资本1300万，老刘认缴800万，实缴500万，老黄认缴500万，实缴300万。老刘担任总经理，老黄担任副总经理，共同管理乙公司的业务。

　　原本老刘是计划做一个大众消费的餐饮品牌，风险较小。不过，老黄平时做珠宝生意，经常出入高档场所，他提出“要做就做高档餐饮”，利润高、赚钱快。老刘一听也表示同意，但苦于资本不够，于是两人分头去借钱。

　　老刘想到了相识二十多年了的老乡老王，老王得知老刘的想法后，也二话不说同意借出300万，当天老刘就写好了借条：“今借到老王300万，借款期限两年。借款人：老刘。”

　　借条写好后，老王就把家里的50万现金给了老刘，约好剩下的250万通过银行转账给老刘。几天后，老王就把250万打到了老刘的乙公司账户上。

　　筹集的资金到位后，乙公司的业务陆续展开，购买的三家店面也装修完成，春节期间，三家店面红红火火地开张了，老王当天也前往祝贺，宴席上高朋满座、觥筹交错。然而店面开张后，三家店面的营业却并不理想，只能勉强收支平衡，略有亏损。

　　就这样过了一年多，老刘向老王借的300万却到期了，老王也了解到乙公司经营不善，就到乙公司找老刘要求返还借款。老刘称资金紧张还款困难，希望老王能再宽限半年时间，于是，两人直接在原来的借款协议上进行补充：“借款期限延期半年，同时约定用乙公司三辆汽车和一间店面作为抵押，到期不能归还欠款需将三辆车辆按照市场价抵扣过户给老王。”老王还不放心，要求老黄作为担保人在借款协议上签字，老黄同意并签字。一个月后，老刘和老黄又通过微信告诉老王，公司将把店面卖给罗某筹集资金，老王以为这是在筹钱，以后可以还给自己，就未表示反对。

　　半年很快就到了，但乙公司仍然没有起色，老王多次找老刘还钱，老刘却避而不见。一拖又是半年过去，又有多名债权人向乙公司追债。无奈之下，老王一纸诉状把老刘告上了法院，起诉老刘欠款到期不还，要求老刘返还300万欠款。法庭上，老王更是气坏了，他没想到老刘根本不承认借款的事，称实际上是乙公司向老王借的款，他只是作为乙公司法定代表人在借款合同上签字。最终，老王的诉讼请求被法院驳回。

　　老王只得再次起诉乙公司、老刘、老黄、罗某，求乙公司返还300万欠款、行使三辆汽车及店面的抵押权、老黄承担连带担保责任。庭审中，老刘只承认借了50万，老王并没有把另外的50万打到乙公司账户。老黄也辩称他不是连带担保人，只是作为乙公司副总经理在借条上签字，是职务行为。法院查明，三辆汽车已经分别出售给他人并办理了过户登记，店面则已出售给罗某并办理了过户登记。经过审理，法院判决乙公司返还250万欠款，但驳回了老王行使汽车抵押权和要求老黄承担连带担保责任的诉讼请求。

　　虽然没能行使抵押权，但总算250万有了着落了，可是乙公司在判决后仍以公司资产不足为由迟迟不履行法院判决。老王直接申请法院强制执行，并以出资不实为由追加老刘与老黄在未缴纳出资的范围内承担责任。两次起诉，一次执行。老王本是好心借钱，最后却是弄得心力交瘁，常对身边人说都不敢再借钱给别人了。

　　解读嘉宾

　　上海海华永泰（成都）律师事务所

　　律师 徐娣

　　老王第一次起诉为什么败诉了？

　　借款合同签订中要注意哪些问题？

　　第一次起诉败诉，是因为选择了不当的主体为被告。

　　《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

　　本案中，虽然实际上是老王借款给老刘，但并没有转账给老刘，而是直接转账给乙公司，同时公司也是该笔款项的实际使用者，而老刘又是乙公司的股东和法定代表人，因此其主张代表乙公司签订借款协议，依据现有证据如此认定具有合理性，老王与老刘之间的借款合同法律关系因证据不足，被告主体不适格。因此，老王的诉讼请求被法院驳回。

　　第二次诉讼，为什么法院没有支持

　　300万除去250万的债权？

　　自然人之间的借款合同属于实践合同，出借人向借款人提供借款时合同生效。

　　生活中常常有当事人认为有借款合同就可以证明借款的事实，但实际上并不是这样，在法律上合同可分为诺成合同和实践合同。《中华人民共和国民法典》第五百零二条规定：依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。《中华人民共和国民法典》第六百七十九条规定：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时成立。从以上法律规定可知借款合同属于实践合同，出借人必须证明向借款人提供借款的证据。银行转账有转账记录可以证明，转账时最好备注为某项借款。最需要注意的是提供现金借款，一定要借款人出具收条或其他表明已收到借款的证据，即便如此也存在证据遗失的风险，不建议用现金提供借款。

　　以三辆汽车设立的抵押权为何没能实现？

　　设立类似的抵押权要注意哪些问题？

　　本案以三辆汽车设立的抵押权未能实现是因为以动产设立抵押，未经登记，不得对抗善意第三人。

　　《中华人民共和国民法典》第四百零三条规定：以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。

　　《中华人民共和国民法典》第四百零四条规定：以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

　　本案中，三辆汽车已经出售并办理了过户登记，老王的抵押权不能对抗已经合法获得三辆汽车的所有权的善意第三人。因此，在设立动产抵押权时一定要办理登记才能充分保证债权可实现。

　　什么是“流押条款”？

　　所谓流押条款，按照《中华人民共和国民法典》第四百零一条的规定是指：抵押权人在债务履行期限届满前，与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有的，只能依法就抵押财产优先受偿。

　　《民法典》的规定已经调整了原《物权法》关于流押条款的完全禁止性规定，虽然流押条款本身无效，但确立的抵押权仍然成立可依法就抵押财产优先受偿。顺便说一句，《民法典》对于流质条款做了同样的调整。

　　本案中仅仅是告知了一下抵押权人

　　就将设立了抵押的店面出售给第三人合法吗?

　　合法。

　　根据《中华人民共和国民法典》第四百零六条规定：抵押期间，抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的，按照其约定。抵押财产转让的，抵押权不受影响。抵押人转让抵押财产的，应当及时通知抵押权人。抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的，可以请求抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

　　本案中老刘和老黄就店面出售的事已经微信通知了老王，双方协议中并没有对转让作出其他例外约定，因此出售店面的行为是合法的，老王享有的抵押权不受影响。

　　老黄在借款合同中签字的性质应如何认定？

　　可否要求其承担责任？

　　老黄作为保证人签字的行为意味着老黄对于这笔借款承担保证责任，保证方式是一般保证。根据《民法典》第六百八十六条：“保证的方式包括一般保证和连带保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任”。

　　老王不能再要求老黄承担保证责任。根据《中华人民共和国民法典》第六百九十二条规定：保证期间是确定保证人承担保证责任的期间，不发生中止、中断和延长。债权人与保证人可以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的，视为没有约定；没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。本案中的借款合同中未约定保证期间，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月，而本案中老王起诉时已经超过六个月，因此老王不能再要求老黄承担保证责任。

　　本案最终执行仍然追加了老刘和老黄

　　法律依据是什么？

　　本案之所以可以追加老刘和老黄为被执行人，是在于两人未足额出资。

　　国家出于鼓励民营经济的发展，在《公司法》第二十三条有限责任公司的设立条件的规定，只要符合公司章程，认缴是合法的。

　　但认缴并不等于就不需要承担责任，根据《最高人民法院关于民事执行中执行变更、追加规定若干问题的规定》第十七条：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。因此，公司发生经营问题、资不抵债的时候，股东是需要在其认缴的范围内承担责任的。

　　主管：成都市司法局

　　总编：唐洪春 主编：张娅

　　原标题：《成年人的崩溃，往往是从借钱开始的…》

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