活体器官移植法律与伦理问题研究（卫生法学中青年文库）

　　    本书主要研究活体器官移植所涉及的法律和伦理问题，试图建立更好保护活体器官移植供体和受体的良好机制和促进捐献者捐献的法律激励机制，促进活体器官移植事业的良性发展。

　　申序… 1

　　刘序… 3

　　王序… 6

　　前言… 9

　　第一章 活体器官移植的概述… 1

　　    第一节 活体器官移植概念和范围… 3

　　      一、活体器官的概念… 4

　　      二、人体可移植器官的范围… 5

　　      三、活体器官移植的界定… 8

　　      四、活体器官移植的优势和缺陷… 10

　　      五、活体器官移植的分类… 15

　　    第二节 活体器官移植的历史沿革… 23

　　      一、活体器官移植的历史发展… 23

　　      二、我国活体器官移植的历史和现状… 28

　　    第三节 活体器官的法律属性… 29

　　      一、活体内器官的法律属性… 30

　　      二、离体器官的法律属性… 33

　　    第四节 活体器官移植的立法现状… 43

　　      一、国际组织的相关准则… 43

　　      二、活体器官移植的立法模式… 47

　　      三、其他国家活体器官移植的立法现状… 49

　　      四、中国活体器官移植的立法现状… 55

　　      五、我国活体器官移植立法的完善… 64

　　第二章 活体器官移植的原则… 73

　　    第一节 活体器官移植的法律原则… 74

　　      一、我国现行法规对活体器官移植原则的明确规定… 75

　　      二、活体器官移植原则的推定… 81

　　    第二节 活体器官移植的伦理原则… 91

　　      一、健康利益至上原则… 95

　　      二、权益最大化原则… 96

　　      三、自主性原则… 97

　　      四、利他主义原则… 99

　　      五、利益大于风险原则… 100

　　    第三节 活体器官移植的法律与伦理原则之诘问与纠偏… 101

　　      一、活体器官移植法律原则的诘问… 102

　　      二、活体器官移植伦理的诘问… 109

　　      三、活体器官移植法律与伦理原则的纠偏… 112

　　第三章 活体器官移植行为规制… 125

　　    第一节 有效的活体器官捐献行为… 126

　　      一、有效活体器官捐献行为的概念… 126

　　      二、有效活体器官捐献行为的条件… 130

　　      三、问题：知情告知… 141

　　    第二节 无效的活体器官捐献行为… 143

　　      一、无效活体器官捐献的概念和特征… 143

　　      二、无效的活体器官捐献的类型… 144

　　      三、无效活体器官捐献的法律后果… 151

　　    第三节 活体器官移植的交易行为… 154

　　      一、活体器官移植的交易行为概述… 154

　　      二、活体器官移植交易的原因… 161

　　      三、活体器官交易合法化的争议… 163

　　    第四节 活体器官移植犯罪… 168

　　      一、活体器官移植犯罪行为概述… 169

　　      二、活体器官移植犯罪行为的产生原因… 190

　　      三、活体器官移植犯罪行为的防范措施… 195

　　第四章 活体器官移植中捐献人权益保障… 204

　　    第一节生命健康权… 205

　　      一、生命健康权概述… 205

　　      二、保障活体器官移植捐献人生命健康权的立法建议… 208

　　    第二节 知情同意权… 210

　　      一、知情同意权概述… 211

　　      二、知情权实现的基础：医师告知义务… 215

　　      三、履行知情权的后果：患者同意权的表达… 221

　　    第三节 捐献撤销权… 227

　　      一、捐献撤销权概述… 229

　　      二、活体器官捐献人行使捐献撤销权的主体、方式及法律责任… 231

　　    第四节 未成年人权益保护… 234

　　      一、国（境）外法律关于未成年人器官捐献的规定… 235

　　      二、我国法律关于未成年人器官捐献规定… 237

　　      三、关于未成年人的器官捐献的立法建议… 238

　　    第五节 精神障碍患者权益保护… 241

　　      一、精神障碍患者概述… 241

　　      二、对精神障碍患者活体器官捐献人的权益保护… 242

　　第五章 活体器官移植中接受人权益保障… 246

　　    第一节 活体器官移植接受人权益分析… 247

　　      一、活体器官移植接受人权益的合法基础… 247

　　      二、活体器官移植接受人的权利体系… 255

　　      三、对接受人权利的限制… 265

　　    第二节 活体移植接受人的权益保障… 266

　　      一、立法保障… 267

　　      二、组织保障… 269

　　      三、医疗保障… 270

　　    第三节 特殊情形下活体器官移植接受人权利的保护… 273

　　      一、捐献行为撤销时接受人权利的保护… 273

　　      二、捐献活体器官存在瑕疵时接受人的权利保护… 274

　　      三、无效器官移植时接受人权利的保护… 275

　　第六章 非亲属间的活体器官交叉移植… 277

　　    第一节 交叉移植概述… 278

　　      一、交叉移植的典型案例… 278

　　      二、交叉移植的概念与特征… 282

　　    第二节 交叉移植的立法态度与评价… 287

　　      一、交叉移植的立法态度… 287

　　      二、法律移植的争论与交叉移植的立法评价… 297

　　    第三节 交叉移植的合法性基础… 302

　　      一、法律基础… 302

　　      二、伦理基础… 303

　　      三、实践基础… 306

　　    第四节 交叉移植中的疑难法律问题… 307

　　      一、开放性家庭交叉移植问题… 307

　　      二、交叉移植失败后的纠纷处理… 309

　　    第五节 交叉移植的立法建议… 313

　　      一、立法模式的选择… 314

　　      二、严格适用条件… 316

　　      二、建立对器官捐献人的适当补偿制度… 321

　　第七章 活体器官移植的激励机制构建… 324

　　    第一节 影响活体器官供体不足的原因… 325

　　      一、意识形态的因素… 325

　　      二、医疗方面的因素… 330

　　      三、法律方面的因素… 332

　　      四、工作机制方面的因素… 335

　　    第二节 捐献激励机制… 337

　　      一、物质补偿… 338

　　      二、精神激励… 343

　　      三、优惠待遇… 345

　　    第三节 国外的激励机制… 348

　　      一、美国… 348

　　      二、德国… 351

　　      三、西班牙… 353

　　      四、伊朗… 355

　　      五、以色列… 357

　　    第四节 我国的激励机制构建… 357

　　      一、激励机制法律完善之建议… 358

　　      二、相关制度构建之设想… 363

　　                                          前  言

　　    活体器官移植是一项具有划时代意义的现代医学技术，近些年更是取得了突飞猛进的发展，其不仅提高了活体器官移植接受人的生命质量，甚至还延长了某些活体器官移植接受人的生命。与其他传统医疗方法相比，活体器官移植犹如一把双刃剑，既为许多器官衰竭的患者带来希望的福音，但又对人类伦理产生冲击，并对立法提出全新挑战。如何在制度上进行合理的设计，既能促进活体器官移植技术的发展，又能保障活体器官移植捐献人和接受人的正当权益，这个命题不仅考验制度设计者的智慧，也引发学者们展开深入的思考。

　　    自2007年以来，我国原卫生部及其相关部门陆续出台了多项法规和部门规章以规制活体器官移植医疗行为，保障活体器官移植过程中捐献人和接受人的合法权益。然而，这些法规和部门规章更侧重于对活体器官移植行为的行政监管，没有深入思考活体器官移植本身也是一项私法行为，这项法律行为不仅需要法律保障捐献人和接受人的合法权益，而且需要立法对不同样态下活体器官的属性予以明确界定，更需要立法对活体器官严重短缺的现状给予回应与指引。对于这一系列问题，我们都无法从现行器官移植立法中找到完善的制度供应。相反，正是由于现行立法某些制度的设计，致使某些器官移植需求与供给行走于合法与非法、伦理与非伦理的边缘，也使人们对现行法律制度产生深深的质疑。

　　    基于此，本书主编组织国内对活体器官移植立法具有一定研究基础的学者，以四川省科学技术厅、泸州市人民政府和泸州医学院联合科研专项资金软科学计划项目《活体器官捐献者违约之法律和伦理思考》（14RKX0017）为依托，对国内外活体器官移植相关法律制度进行文献梳理及系统研究，结合我国现行器官移植立法位阶较低的现状，提出制定器官移植法律的体系架构。同时，针对我国活体器官来源严重匮乏之现状，提出交叉器官移植和活体器官移植激励机制的制度设想，以法律制度供给来突破活体器官供求失衡的瓶颈，运用活体器官移植法律原则来平衡活体器官医疗技术对人类伦理的冲击。

　　    本书由主编唐义红提出全书结构和章节主题，结合各学者研究专长具体分工如下：唐义红（第一章）、荣振华（第二章）、冯磊（第三章第一节、第二节和第三节）、湛欢（第三章第四节）、喻小勇（第四章）、邹健（第五章）、刘炫麟（第六章）、岳远雷（第七章）。

　　    在各位撰稿人完成初稿之后，由唐义红、荣振华两位主编进行了第一次统稿，刘炫麟、岳远雷和冯磊三位副主编协助主编进行了第二次统稿，最后由唐义红和荣振华主编定稿。本书编撰过程中，研究团队紧密合作，不断交流研究心得，并为彼此提供相应的研究资料，尽最大努力完善本书相关研究内容，期冀为活体器官移植研究抛砖引玉。

　　    我们深知活体器官移植是一个极其复杂的医疗行为，本书的研究也只是初步探索，距系统深入的研究尚有一定的差距，期待各界专家和读者批评指正。

　　 

　　 

　　                                                                唐义红  荣振华

　　                                                                 2017年5月21日